股權收購涉稅問(wèn)題探析

       為了應對全球性金融危機對我國經(jīng)濟的影響，鼓勵企業(yè)重組兼并，提高企業(yè)市場(chǎng)競爭力，財政部、國家稅務(wù)總局于2009年4月30日印發(fā)了《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（財稅〔2009〕59號，以下簡(jiǎn)稱(chēng)59號文），對符合條件的資產(chǎn)重組適用特殊性稅務(wù)處理。該政策實(shí)施以來(lái)，征納雙方對股權收購特殊性稅務(wù)處理方式下收購方計稅基礎的確定一直存在著(zhù)爭議，鑒于重組后收購方計稅基礎確認的合理與否直接影響到國家和企業(yè)的經(jīng)濟利益，影響著(zhù)企業(yè)資產(chǎn)重組的積極性，進(jìn)而影響到我國產(chǎn)業(yè)結構調整的步伐，特別是目前全球經(jīng)濟面臨二次探底風(fēng)險的背景下，有必要對該問(wèn)題做進(jìn)一步的探討。

       一、股權收購特殊性稅務(wù)處理規定及其理解

       59號文是財政部、國家稅務(wù)總局根據《企業(yè)所得稅法》和《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條例》）規定制定的，文件將企業(yè)重組的稅務(wù)處理區分不同條件，分別適用一般性稅務(wù)處理規定和特殊性稅務(wù)處理規定。

       對于一般性稅務(wù)處理規定，筆者認為股權收購的稅務(wù)處理遵循了《條例》第七十五條“企業(yè)在重組過(guò)程中，應當在交易發(fā)生時(shí)確認有關(guān)資產(chǎn)的轉讓所得或者損失，相關(guān)資產(chǎn)應當按照交易價(jià)格重新確定計稅基礎?！钡囊幎?，也就是將股權收購分解為股權轉讓和投資兩筆業(yè)務(wù)處理，確認相關(guān)資產(chǎn)的所得或損失。

       對于特殊性稅務(wù)處理，文件從合理商業(yè)目的、股權支付比例等5個(gè)方面規定了適用的條件，并明確了符合條件的資產(chǎn)重組交易各方的稅務(wù)處理。59號文第六條第二款規定：股權收購，收購企業(yè)購買(mǎi)的股權不低于被收購企業(yè)全部股權的75%（財稅2014年109號文調整為50%），且收購企業(yè)在該股權收購發(fā)生時(shí)的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%，可以選擇按以下規定處理：被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權的計稅基礎，以被收購股權的原有計稅基礎確定；收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎，以被收購股權的原有計稅基礎確定；收購企業(yè)、被收購企業(yè)的原有各項資產(chǎn)和債的計稅基礎和其他相關(guān)所得稅事項保持不變。

       筆者認為，以上規定體現了財政部、國家稅務(wù)總局基于“經(jīng)濟合理”“中性”“反避稅”和“納稅必要資金”等原則方面的考慮，其目的不是給予重組交易各方一種稅收優(yōu)惠，而只是從征稅的角度使企業(yè)資產(chǎn)重組行為“中性化”，以使各方在稅收上既未得到好處，也無(wú)任何不利。在重組時(shí)暫不征稅，在重組后資產(chǎn)受讓公司的應稅利潤以重組前存在于目標公司的稅收因素為基礎計算。因此，其政策精神實(shí)質(zhì)是遞延納稅。

       遞延納稅是指納稅主體納稅義務(wù)納稅期的遞延。筆者認為，遞延納稅應從資產(chǎn)重組過(guò)程中交易各方納稅義務(wù)的產(chǎn)生、遞延及最終的實(shí)現整個(gè)過(guò)程來(lái)把握。對于股權收購交易而言，被收購企業(yè)股東股權轉讓所得應承擔的所得稅納稅義務(wù)產(chǎn)生于股權收購交易發(fā)生時(shí)，遞延于對獲取的收購企業(yè)增發(fā)的股權持有過(guò)程，實(shí)現于對獲取的股權最終的轉讓時(shí)點(diǎn)；對于收購企業(yè)而言也是如此。即對一般性稅務(wù)處理方式下股權收購交易的收購企業(yè)、被收購企業(yè)股東因重組交易產(chǎn)生而應履行的納稅義務(wù)予以推遲（也就是暫不確認），其應繳的企業(yè)所得稅稅款延期至交易各方未來(lái)對取得的股權再轉讓時(shí)繳納。遞延納稅只是納稅期的遞延，但不會(huì )因此而導致交易各方稅負的增加或減少。

       二、股權收購適用特殊性稅務(wù)處理規定下收購方計稅基礎確定存在的問(wèn)題

       股權收購交易適用特殊性稅務(wù)處理規定的必要條件之一是股權支付。根據財稅59號文對股權支付的界定，企業(yè)重組中購買(mǎi)、換取資產(chǎn)的一方作為支付對價(jià)的股權，包括本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權、股份兩種形式。

       （一）收購方以本企業(yè)的股權作為對價(jià)收購被收購企業(yè)的股權

       這種重組方式從收購企業(yè)的角度看，其業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)就是定向增發(fā)、接受投資；對轉讓方（被收購企業(yè)股東）來(lái)說(shuō)，其業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)就是以其持有的被收購企業(yè)股權對外投資業(yè)務(wù)。

       【案例1】B公司以本企業(yè)20%的股權（定向增發(fā)，公允價(jià)3000萬(wàn)元）作為對價(jià)，收購A公司持有的A1公司100%的股權（計稅基礎1000萬(wàn)元，公允價(jià)值3000萬(wàn)元）A公司和B公司分別作了如下會(huì )計處理（單位：萬(wàn)元，簡(jiǎn)略處理）：

       A公司：借：長(cháng)期股權投資—B    3000

       貸：長(cháng)期股權投資—A1    1000

       投資收益    2000

       B公司：借：長(cháng)期股權投資—A1    3000

       貸：實(shí)收資本    3000

       按照一般性稅務(wù)處理規定，A公司要確認2000萬(wàn)元的股權轉讓所得，B公司取得A1公司股權的計稅基礎可以按3000萬(wàn)元的公允價(jià)值為基礎確認。

       如果該項重組符合特殊性稅務(wù)處理的條件，根據59號文規定，A公司可暫不確認股權轉讓所得，其取得B公司股權的計稅基礎以被收購股權——A1公司股權原計稅基礎進(jìn)行確認 （1000萬(wàn)元）；B公司取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎按其原計稅基礎進(jìn)行確認（1000萬(wàn)元）。相對一般性稅務(wù)處理確認股權轉讓所得2000萬(wàn)元而言，特殊性稅務(wù)處理雖然使得被收購企業(yè)股東——A公司應納的所得稅稅款得到了遞延，但卻在A(yíng)、B兩個(gè)法人主體中同時(shí)得到了確認。也就是說(shuō)，A公司因資產(chǎn)重組產(chǎn)生的股權轉讓所得不僅在未來(lái)轉讓取得的B公司股權時(shí)得以實(shí)現，還通過(guò)重組交易再次在B公司予以體現，而B(niǎo)公司未來(lái)轉讓或處置其該項長(cháng)期股權投資時(shí)，還需要再確認一次2000萬(wàn)元的所得，從而造成了同一經(jīng)濟行為所產(chǎn)生稅款的重復繳納。收購企業(yè)以定向增發(fā)股權方式支付股權收購對價(jià)，一般性稅務(wù)處理方式下是不存在企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的。但是如果選擇特殊性稅務(wù)處理，收購企業(yè)未來(lái)轉讓因重組交易而取得的股權時(shí)會(huì )產(chǎn)生納稅義務(wù)，從而導致收購企業(yè)和被收購企業(yè)對同一經(jīng)濟行為的重復納稅。這顯然違背了前面所談到的制定資產(chǎn)重組稅收政策時(shí)遵循的“中性原則”。

       （二）收購方以其控股公司的股權作為目標公司的股權

       這種重組方式從重組各方的角度看其實(shí)質(zhì)是股權置換行為，即收購方用控股公司的全部或部分股權與轉讓方持有的被收購企業(yè)（目標公司）的股權相交換。

       【案例2】A公司以其持有的C公司75%的股權（計稅基礎200萬(wàn)元，公允價(jià)值1000萬(wàn)元）作為對價(jià)，收購B公司持有的D公司90%的股權（計稅基礎500萬(wàn)元，公允價(jià)值1000萬(wàn)元）。A、B公司分別作了如下會(huì )計處理（單位萬(wàn)元，簡(jiǎn)略處理）：

       A公司：借：長(cháng)期股權投資—D    1000

       貸：長(cháng)期股權投資—C    200

       投資收益    800

       B公司：借：長(cháng)期股權投資—C    1000

       貸：長(cháng)期股權投資—D    500

        投資收益    500

       按照一般性稅務(wù)處理規定，A公司要確認800萬(wàn)元（1000-200）的股權轉讓所得，其取得D公司股權的計稅基礎可以按1000萬(wàn)元的公允價(jià)值為基礎確認；B公司要確認500萬(wàn)元（1000-500）的股權轉讓所得，其取得C公司股權的計稅基礎可以按1000萬(wàn)元的公允價(jià)值為基礎確認。

       如果該項重組符合特殊性稅務(wù)處理的條件，根據59號文第六條第二款的規定，A、B公司均暫不確認股權轉讓所得，B公司取得C公司股權的計稅基礎按500萬(wàn)元確定。A公司取得D公司股權的計稅基礎也應以被收購股權的原有計稅基礎500萬(wàn)元確定。未來(lái)A公司處置該部分投資資產(chǎn)時(shí)，需要扣除的投資成本就由200萬(wàn)變成了500萬(wàn)，稅款按如此規則遞延，必然會(huì )造成國家稅款的流失。

       上述案例如果轉換成由B公司以其持有的D公司的股權，收購A公司持有的C公司的股權，得到的結論會(huì )恰恰相反，B公司得到C公司股權的計稅基礎要以A公司股權的原計稅基礎（200萬(wàn)）進(jìn)行確認，B公司未來(lái)處置該部分投資資產(chǎn)時(shí)，能夠扣除的投資成本無(wú)端的減少了300萬(wàn)，這樣一來(lái)，又給企業(yè)造成了損失。

       因此，在收購方以其控股企業(yè)股權作為支付對價(jià)而又選擇特殊性稅務(wù)處理的情況下，對于收購方來(lái)說(shuō)，由于被收購方持有的被收購企業(yè)股權的計稅基礎不同，會(huì )導致收購方未來(lái)承擔的所得稅稅負不同。從國家征收的稅款總量考慮，則相應增加或者減少了國家應征收的稅款。

       三、政策建議

       通過(guò)以上分析可知，無(wú)論是定向增發(fā)方式還是股權置換方式，在適用特殊性稅務(wù)處理規定下，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎以被收購股權的原有計稅基礎為基礎確定，是導致對同一經(jīng)濟行為重復征稅或者收購企業(yè)稅負增減變化的根本原因。

       筆者認為，政策的制定除了遵循“經(jīng)濟合理”、“反避稅”及“納稅必要資金”等原則外，還應在遵循企業(yè)所得稅法的基本原則和政策精神的前提下，切實(shí)體現“稅收中性”原則，避免給企業(yè)重組行為造成政策上的障礙。所以，應遵循企業(yè)重組“中性化”原則，并按《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第七十一條第二款“通過(guò)支付現金以外的方式取得的投資資產(chǎn)，以該資產(chǎn)的公允價(jià)值和支付的相關(guān)稅費為成本?！币幎w現的原則思路，確定股權收購交易特殊性稅務(wù)處理方式下收購方的計稅基礎，以使重組交易確認的稅款在同一法人實(shí)體中遞延，真正的做到重組交易各方在稅收上既沒(méi)有得到好處、也無(wú)任何不利。具體為：

       （一）收購方以本企業(yè)的股權作為對價(jià)收購被收購企業(yè)股權（定向增發(fā)）方式下，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎，應當以其公允價(jià)值為基礎確定。

       按照以上辦法，【案例1】收購方B公司選擇特殊性稅務(wù)處理方式下，其取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎為3000萬(wàn)元，未來(lái)轉讓該股權時(shí)負擔的納稅義務(wù)與一般性稅務(wù)處理方式下相同，其在股權交易中稅收方面既未得到好處，也無(wú)任何不利。

       有一種觀(guān)點(diǎn)認為，在特殊性稅務(wù)處理方式下，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎以其公允價(jià)值為基礎確定，必然造成與被收購股權原計稅基礎的不一致，存在著(zhù)巨大的稅收政策漏洞，會(huì )導致避稅行為的泛濫。筆者認為，從遞延納稅的整個(gè)過(guò)程來(lái)看，與一般性稅務(wù)處理方式下重組雙方承擔的納稅義務(wù)比較，被收購方轉讓股權所得應承擔的納稅義務(wù)得到了遞延，而收購方的納稅義務(wù)沒(méi)有減少、也沒(méi)有增加，國家稅收收入在一定時(shí)期內保持不變；從被收購企業(yè)的納稅角度看，因股權收購交易發(fā)生在收購企業(yè)與被收購企業(yè)股東之間，以公允價(jià)為基礎確定收購方計稅基礎，并未改變被收購企業(yè)原資產(chǎn)、負債的計稅基礎，也未減少被收購企業(yè)相應的納稅義務(wù)。因此，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎以其公允價(jià)值為基礎確定的辦法，較“以被收購股權的原有計稅基礎確定”更合理，對于可能發(fā)生的避稅行為，筆者認為完全可以通過(guò)“合理商業(yè)目的”的認定予以約束。

       （二）收購方以其控股公司的股權作為對價(jià)收購被收購企業(yè)的股權（股權置換）方式下，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎，應當以其換出股權的原計稅基礎為基礎確定。

       按照以上辦法，【案例2】收購方A公司選擇特殊性稅務(wù)處理方式下，其取得D公司股權的計稅基礎以收購企業(yè)股權的原有計稅基礎200萬(wàn)元確定，未來(lái)A公司處置該部分投資資產(chǎn)時(shí)，需要扣除的投資成本200萬(wàn)保持不變。對于收購方而言，相應稅款得到了遞延，但重組前后稅負沒(méi)有發(fā)生變化；對于國家來(lái)說(shuō)，也未增加或減少相應的稅收利益。

       綜上所述，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎以其換出股權的原計稅基礎為基礎確定，一方面與企業(yè)所得稅法實(shí)施條例規定的長(cháng)期股權投資計稅基礎的確定思路口徑相一致，另一方面充分體現了59號文遞延納稅的政策精神，具有合法性和合理性的特點(diǎn)。

       此文發(fā)表于《注冊稅務(wù)師》2023年第10期