并購重組企業(yè)所得稅案例分享

近年來(lái)，產(chǎn)業(yè)并購重組漸成資本市場(chǎng)主流；A股并購重組審核節奏持續提升；產(chǎn)業(yè)并購仍然活躍。而在殼市場(chǎng)方面，受科創(chuàng )板推出及退市常態(tài)化影響，殼價(jià)有望進(jìn)一步下行；但在目前仍處于市場(chǎng)低點(diǎn)，無(wú)論是買(mǎi)殼亦或是賣(mài)殼，將繼續處于活躍狀態(tài)。然而，投資并購涉及領(lǐng)域甚多，在交易結構設計、企業(yè)并購法律要點(diǎn)與風(fēng)險防范、并購重組中的稅務(wù)籌劃等環(huán)節仍然存在諸多痛點(diǎn)和難點(diǎn)，做好公司投資并購工作并非易事。

這就要求我們日常在學(xué)習和研究上：不但要注重基礎理論，更要把握實(shí)務(wù)應用。

在日常的稅收實(shí)踐中，稅法始終堅持交易定性、實(shí)質(zhì)課稅的原則。重組交易一旦發(fā)生，交易性質(zhì)就客觀(guān)存在；交易定性是指借助稅法的原理和原則，對客觀(guān)存在的交易性質(zhì)進(jìn)行認定的過(guò)程，即主觀(guān)見(jiàn)之于客觀(guān)的認識過(guò)程。交易定性理論以稅收構成要件為出發(fā)點(diǎn)，貫穿在認定稅收構成要件的每一環(huán)節和方面，而稅收構成要件系由立法確定，因此，交易定性與稅收法定主義密切相關(guān)。稅收法定主義是指稅收構成要件如納稅主體、稅收客體、稅率、納稅環(huán)節等受制定法約束，不得突破。因此，準確的判斷首先來(lái)自于基礎理論的儲備。

其次：要注重各稅種中部頒法（財稅、總局公告等）的掌握與運用。重組交易實(shí)務(wù)中，交易形式和交易實(shí)質(zhì)并非總是一致，在產(chǎn)生“形-實(shí)”沖突或者“名-實(shí)”沖突的場(chǎng)合，需要堅守稅法的實(shí)質(zhì)正義即稅法實(shí)質(zhì)課稅原則來(lái)把握交易定性。因此，部頒稅法規則是對具體的交易類(lèi)型進(jìn)行交易定性和處理的具體規則。部頒稅法規則往往一事一議，具有判例法的形式、實(shí)質(zhì)和功能，其提供具體交易類(lèi)型之交易定性的判定規則。

只有對稅收政策全面的掌握、深度的解讀的基礎上，才可以靈活地運用，合理設計、調整交易結構，以協(xié)助企業(yè)降低重組交易稅收成本，實(shí)現利益最大化。

案例：

某國有企業(yè)A公司與私營(yíng)企業(yè)B公司共同出資設立乙公司，其中B公司初始投資1000萬(wàn)元，持股60%。乙公司設立時(shí)股權結構如下圖所示：

乙公司一直以來(lái)經(jīng)營(yíng)良好?，F甲公司因經(jīng)營(yíng)發(fā)展需要，準備收購乙公司。

甲公司和A公司協(xié)商達成一致，甲公司以貨幣資金1.4億元向A公司收購其持有的乙公司40%股權。2018年2月，股權變更手續完成。

隨后，甲公司與B公司協(xié)商，準備購買(mǎi)B公司持有的乙公司60%股權，雙方約定交易價(jià)格2.1億元。

B公司提出，按照2.1億元銷(xiāo)售乙公司股權，會(huì )產(chǎn)生5000萬(wàn)元的企業(yè)所得稅；要求甲公司設計交易方案，以無(wú)稅重組的方式完成此次交易。

為此，甲公司設計了交易方案如下：

第一步：甲公司出資2.1億設立一家C公司；

第二步：甲公司與B公司簽訂股權收購協(xié)議，其中，甲公司收購B公司持有的乙公司60%股權，以其持有C公司100%股權作為支付對價(jià)。

甲公司與B公司就上述方案協(xié)商一致，簽訂了相關(guān)合同，并與2018年10月完成了乙公司和C公司的股權變更手續。

交易結束后，股權結構圖如下：

上述交易結束后，甲公司認為在本次交易中，其收購了乙公司60%股權，并且支付對價(jià)是100%的股權支付，符合59號文和109號文件關(guān)于股權收購交易適用特殊稅務(wù)重組處理的條件，可以適用特殊稅務(wù)處理。

案例解析：

對于甲公司的上述方案，我們做如下分析：

第一：甲公司上述交易安排是否具有合理商業(yè)目的

從形式上看，甲公司使用C公司100%股權作為支付對價(jià)向B公司收購乙公司60%股權，是符合特殊重組條件的；但究其實(shí)質(zhì)，甲公司設立C公司的商業(yè)目的是否合理，是否為完成向B公司的股權支付而所做出的形式上的安排，是否只具有稅收目的而無(wú)商業(yè)實(shí)質(zhì)？

59號文件第五條第（一）款規定，企業(yè)重組適用特殊性稅務(wù)處理，要求具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

第二：該方案將導致甲公司承擔B公司的股權交易稅款

在此項方案下，甲公司從B公司取得的乙公司60%股權的計稅基礎如何確認？

被收購企業(yè)為乙公司，交易對象是B公司，

甲公司向B公司收購乙公司的計稅基礎，應以B公司對乙公司原計稅基礎進(jìn)行確認。

甲公司付出了2.1億的代價(jià)取得了乙公司股權，但應按1000萬(wàn)確認計稅基礎。造成甲公司未來(lái)收回投資或轉讓乙公司股權時(shí)只能扣除1000萬(wàn)計稅基礎，而非2.1億元。

59號文件第六條第（二）款規定，被收購企業(yè)的股東取得收購企業(yè)股權的計稅基礎，以被收購企業(yè)的原有計稅基礎確定；收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權的計稅基礎，以被收購股權的原有計稅基礎確定。

第三：甲公司前后兩次購買(mǎi)乙公司股權，是否會(huì )被稅務(wù)機關(guān)認定為是一項重組交易

財稅（2009）59號文件第十條的規定，企業(yè)在重組發(fā)生前后連續12個(gè)月內分步對其資產(chǎn)、股權進(jìn)行交易，應根據實(shí)質(zhì)重于形式原則將上述交易作為一項企業(yè)重組交易進(jìn)行處理。

甲公司分兩次購買(mǎi)乙公司股權，2018年2月向A公司購買(mǎi)了40%的股權，2018年10月向B公司購買(mǎi)了60%的股權，在12個(gè)月內，分兩次完成了收購乙公司100%股權的商業(yè)目的。

這種情況下，稅務(wù)機關(guān)如果按照前述59號文第十條規定，認定為一項交易分步實(shí)施。將無(wú)法適用特殊稅務(wù)處理。

這種情況下，考慮股權支付比利時(shí)，就需要將兩次交易合并做整體計算，即：

甲公司支付的對價(jià)中，股權支付2.1億，貨幣資金支付1.4億，股權支付比例=2.1億÷（1.4億+2.1億）=60%，沒(méi)有達到59號文規定的85%的比例。